ΕΝΩΠΙΟΝ ΤΟΥ ΣΥΜΒΟΥΛΙΟΥ ΠΛΗΜΜΕΛΕΙΟΔΙΚΩΝ ΘΕΣΣΑΛΟΝΙΚΗΣ
(δια της κ. Εισαγγελέως Πλημμελειοδικών Θεσσαλονίκης)

ΑΙΤΗΣΗ ΑΡΣΗΣ ΚΑΤΑΣΧΕΣΗΣ Ή ΔΙΟΡΙΣΜΟΥ ΜΕΣΕΓΓΥΟΥΧΟΥ ΚΑΤΑΣΧΕΘΕΝΤΟΣ
Του (επ) *** (ον) *** του *** και της ****, γεν.**** , κατοίκου ***, άνευ ΑΦΜ
Θεσσαλονίκη, 05/03/2020

Α. Νομικό μέρος:
Σύμφωνα με το άρθρο 269 παρ. 3 του Κώδικα Ποινικής Δικονομίας: «3. Σε κάθε περίπτωση το δικαστικό συμβούλιο ή το δικαστήριο μπορεί να διατάξει να αρθεί η κατάσχεση, αν δεν είναι πιθανόν ότι από αυτό τον λόγο θα δημιουργηθούν δυσχέρειες στην εξακρίβωση της αλήθειας. Στις περιπτώσεις των άρθρων 43 παρ. 3 και 4 και 51 παρ. 2 και 3 την άρση κατάσχεσης διατάσσει ο εισαγγελέας. Το ενδεχόμενο της δήμευσης των πραγμάτων που κατασχέθηκαν δεν εμποδίζει την αλλαγή του προσώπου του φύλακα ούτε την άρση της κατάσχεσης από το δικαστικό συμβούλιο.»
Σύμφωνα δε με το άρθρο 307 του Κώδικα Ποινικής Δικονομίας: «Κατά την διάρκεια της ανάκρισης το συμβούλιο των πλημμελειοδικών με πρόταση του εισαγγελέα ή ενός διαδίκου ή με αίτηση του ανακριτή αποφασίζει: (...) β) όταν πρόκειται να κανονιστεί στην προδικασία ένα δύσκολο ζήτημα, όπως η κατάσχεση κ.τ.λ..».
Από το συνδυασμό των παραπάνω διατάξεων προκύπτει ότι κατά τη διάρκεια της προδικασίας και μέχρι την παραπομπή του κατηγορουμένου σε δίκη, κανόνα αποτελεί ότι η άρση της επιβληθείσας κατάσχεσης διατάσσεται από το Δικαστικό Συμβούλιο κατόπιν αίτησης του κατηγορουμένου ή τρίτου που έχει έννομο συμφέρον ή δικαιώματα στα πράγματα που κατασχέθηκαν, αν δεν είναι πιθανό ότι από το λόγο αυτό θα δημιουργηθούν δυσχέρειες στην εξακρίβωση της αλήθειας (ΑΠ 137/68 ΠΧρ 1969.294, ΕφΑΘ 772/68, ΠΧρ 1969.562, ΣυμβΠλΠειρ 181/2010 ΑΡΜ 2010.1398).
Σύμφωνα δε με το άρθρο 177 του ν. 2960/2001 «1.α) Στις περιπτώσεις κατά τις οποίες κατάσχονται χερσαία ή εναέρια μεταφορικά (…) ως μεταφορικά μέσα αντικειμένων λαθρεμπορίας, ναρκωτικών ουσιών, μεταναστών χωρίς νομιμοποιητικά έγγραφα, (…). 4. α) Το Συμβούλιο Πλημμελειοδικών, εάν κατά την κρίση του συντρέχει περίπτωση μη δήμευσης των κατασχεθέντων σύμφωνα με τα άρθρα 310 του Κ.Π.Δ., 160 παράγραφος 4 του παρόντος κώδικα ή άλλες διατάξεις, δύναται να διατάξει με αμετάκλητη απόφασή του την άρση της κατάσχεσης και την απόδοσή τους στον ιδιοκτήτη. (…)»
Αντίστοιχα, το άρθρο 30 παρ. 10 Ν.4251/2014 με τίτλο Υποχρεώσεις μεταφορέων - Κυρώσεις «10. Περιουσία που αποτελεί προϊόν της εγκληματικής δραστηριότητας του παρόντος άρθρου, καθώς και των παραγράφων 5, 6 και 8 του άρθρου 29 ή που αποκτήθηκε με οποιονδήποτε τρόπο από προϊον τέτοιας εγκληματικής δραστηριότητας ή περιουσία που χρησιμοποιήθηκε, εν όλω ή εν μέρει, ή προορίζονταν να χρησιμοποιηθεί για την εκτέλεση της παραπάνω εγκληματικής δραστηριότητας κατάσχεται και μπορεί να δημευθεί με την καταδικαστική απόφαση, αν ανήκει στον αυτουργό ή σε οποιονδήποτε από τους συμμετόχους. Αν το δικαστήριο, αυτεπαγγέλτως ή μετά από αίτημα διαδίκου ή τρίτου, κρίνει ότι η δήμευση που θα επιβληθεί στον καταδικασθέντα θα αποστερήσει τον ίδιο ή τρίτους, ιδίως την οικογένειά του, από πράγμα που εξυπηρετεί τον αναγκαίο βιοπορισμό τους και ότι υπάρχει κίνδυνος να προκληθεί σε αυτούς υπέρμετρη και ανεπανόρθωτη βλάβη, δεν επιβάλλει αυτήν. Η απόδοση περιουσίας στον ιδιοκτήτη της γίνεται σύμφωνα με τα άρθρα 310 παράγραφος 2 και 373 του Κώδικα Ποινικής Δικονομίας. (…)»
Στην περίπτωση που η κατάσχεση έχει επιβληθεί ήδη κατά το στάδιο της προδικασίας, το Δικαστικό Συμβούλιο δύναται να αποφανθεί επί της τύχης της συνεκτιμώντας την βλάβη που υφίσταται ο κύριος του ή τρίτος από την κατάσχεση ειδικά όταν έχει επιβληθεί κατάσχεση επί ιδιοκτησίας αμέτοχου τρίτου ή το κατασχεθέν εξυπηρετεί αποκλειστικά βιοποριστικούς σκοπούς. Αντίθετα η παράταση της κατάσχεσης μέχρις ότου αρθεί αυτή από το Δικαστήριο που θα δικάσει την ουσία της υπόθεσης, είναι συνήθως μακρόχρονη, με συνέπεια ο κύριος του πράγματος να στερείται ενός περιουσιακού του αντικειμένου για μεγάλο χρονικό διάστημα (βλ. ΕφΘεσ 449/90 ΠΧρ 1990.1173, ΣυμβΠλημΔρ 68/90 ΝοΒ 39.620).
Μόλις χρειάζεται να τονιστεί, κάτι το οποίο θα αναλυθεί και λεπτομερέστερα κατωτέρω, ότι δεν είμαι ούτε αυτουργός ούτε συμμέτοχος στις αποδιδόμενες πράξεις, καθώς μάλιστα δεν έχει κινηθεί ούτε καν ποινική δίωξη εις βάρος μου. Είμαι τρίτος – ιδιοκτήτης του κατασχεθέντος οχήματος και δεν γνώριζα σε καμία περίπτωση ότι το Φορτηγό αυτοκίνητό μου επρόκειτο να χρησιμοποιηθεί για μεταφορά παράτυπα διαμενόντων μεταναστών.
Επικουρικά, κατά την διάρκεια της προδικασίας το Συμβούλιο Πλημμελειοδικών έχει υλική αρμοδιότητα να αποφανθεί κατ' επέκταση και περί του ορισμού κάποιου ως μεσεγγυούχου κατασχεθέντος πράγματος (βλ. Ζησιάδη, Ποινική Δικονομία Εκδ. Γ', 1977, Τομ. β', σ. 346, Γνωμ. Μαγκάκη-Σπινέλλη, ΠΧρ 1981.821, ΣυμβΠλΛαρ 324/1995 ΠΧρ 1996.122). Άλλωστε το δικαίωμα δικαστικής προστασίας του άρθρου 20 παρ.1 Συντ. υπαγορεύει ευθέως να επιτρέπεται η αλλαγή μεσεγγυούχου οποτεδήποτε και σε οποιοδήποτε στάδιο της διαδικασίας (βλ. Συμεωνίδη, Κατασχέσεις στην ποινική διαδικασία και προστασία των ατομικών δικαιωμάτων, σελ.467-473 και ιδίως σελ. 472). Ο μεσεγγυούχος υποχρεούται ως φύλακας να διαφυλάξει το πράγμα, εφόσον συντρέχουν δύο ουσιαστικές προϋποθέσεις, μία υποχρεωτική, ήτοι να μην φαίνεται πιθανό ότι η απόδοση υπό μεσεγγύηση θα δυσχεράνει την ανακάλυψη της αλήθειας, σε σχέση πάντοτε με τη φύση της υποθέσεως, και μία δυνητική, δηλαδή η απόδοση να δικαιολογείται από την ανάγκη καλύτερης συντηρήσεως του κατασχεθέντος (βλ. Κονταξή, Ερμην. Ποιν. Δ. 1993, Εκδ. Γ' Τομ. Α' σ. 1285, ΓνωμΕισΑΠ 267/1952 ΠΧρ 1952.413, Γνωμ. Μαγκάκη-Σπινέλλη, ο.π. σ. 826, Τσουκαλά, Ερμην. Ποιν. Δικον. 1947, Τομ. Β', σ. 123, σημ. 24, ΣυμβΕφΘεσ 612/1995 ΑΡΜ 1995.1209, ΣυμβΠλΛαρ 324/1995 ΠΧρ 1996.122).
Εξάλλου το Συμβούλιο κατά την άσκηση της διακριτικής του ευχέρειας πρέπει να λαμβάνει υπόψη και το χρονικό διάστημα κατά το οποίο πρόκειται να διαρκέσει η κατάσχεση, τη χρησιμότητα του κατασχεθέντος, την πιθανότητα φθοράς του κατά το χρόνο που παραμένει κατασχεμένο, αλλά και να διασφαλίζει τη διατήρηση του κατασχεμένου στη διάθεση της αρμόδιας αρχής (ΣυμΠλΘεσ 1145/2009 αδημ., ΣυμβΠλΣερ 509/1996 ΥΠΕΡ 1997.365, ΣυμβΠλΛαρ 324/1995 ΠΧρ 1996 ΥΠΕΡ 1996.591).
Β. Ιστορικό μέρος:
Την ***** κατασχέθηκαν το υπ’ αριθμόν **** φορτηγό αυτοκίνητο μάρκας *** χρώματος *** καθώς και η υπ’ αριθμόν **** καρότσα μάρκας***** , αμφότερα ιδιοκτησίας μου, με την αιτιολογία ότι το παραπάνω όχημα χρησιμοποιήθηκε ως μέσο προώθησης στο εσωτερικό της χώρας υπηκόων τρίτης χώρας που δεν είχαν δικαίωμα εισόδου (όπως προκύπτει από το αριθμό πρωτοκόλλου ****** Βιβλίο Αδικημάτων – Συμβάντων και Συλλήψεων του Τμήματος Διαχείρισης Μετανάστευσης Θεσσαλονίκης)
Σε καμία περίπτωση δεν υπέπεσε στην αντίληψή μου, ούτε φυσικά είχα γνώση ότι το Φορτηγό αυτοκίνητό μου επρόκειτο να χρησιμοποιηθεί για την τέλεση εγκληματικών πράξεων και συγκεκριμένα για την τέλεση του αδικήματος της διακίνησης παράτυπα διαμενόντων μεταναστών.
Σύμφωνα και με τη σχηματισθείσα δικογραφία δεν είχα καμία απολύτως εμπλοκή, ως ιδιοκτήτης του κατασχεθέντος Φορτηγού αυτοκινήτου, στην τέλεση των προαναφερθέντων πράξεων, κάτι το οποίο προκύπτει και από το γεγονός ότι δεν ασκήθηκε ποινική δίωξη κατά εμού από τον κ. Εισαγγελέα Πλημμελειοδικών Θεσσαλονίκης. Πιο συγκεκριμένα, ο οδηγός του ως άνω Φορτηγού οχήματός μου (επ) ***** (ον) **** του **** και της*** , γεν.**** , ***** , όταν αντιλήφθηκε την ύπαρξη ανθρώπων κρυμμένων στην καρότσα του φορτηγού, έσπευσε στο αρμόδιο Τμήμα Διαχείρισης Μετανάστευσης όπου και κατήγγειλε το ως άνω περιστατικό. Μάλιστα και οι ίδιοι οι λαθροδιακινούμενοι μετανάστες δήλωσαν ότι επιβιβάστηκαν στο φορτηγό αυτοκίνητό μου «με τη βοήθεια *** Διακινητή όταν ο οδηγός έλειπε (…)»
Χρήζει εν προκειμένω ξεχωριστής αναφοράς το γεγονός ότι ο οδηγός του οχήματός μου (επ) *** (ον) *** του*** , προσήλθε ενώπιον τόσο του Τμήματος Διαχείρισης Μετανάστευσης Θεσσαλονίκης όσο και της Εισαγγελίας Πρωτοδικών Θεσσαλονίκης, όπου και κατέθεσε τα όσα γνώριζε επί της υπόθεσης και στη συνέχεια αφέθηκε ελεύθερος, χωρίς να απαγγελθούν κατηγορίες εναντίον του ούτε φυσικά να του επιβληθούν μέτρα δικονομικού καταναγκασμού.
Πέραν του γεγονότος ότι δηλώνω κατηγορηματικά ότι ουδεμία σχέση έχω με την οποιαδήποτε αξιόποινη πράξη, ζητώ διά της παρούσης να αρθεί η κατάσχεση του κατασχεθέντος αυτοκινήτου μου άλλως δε να διορισθώ μεσεγγυούχος

Επειδή το δικαίωμα του θιγομένου, ακόμη και του κατηγορουμένου, πολλώ δε μάλλον του αμέτοχου ιδιοκτήτη να ζητήσει την άρση της κατάσχεσης από δικαιοδοτικό όργανο θεμελιώνεται σε κανόνες συνταγματικής ισχύος ή υπερνομοθετικής ισχύος και συγκεκριμένα στο Άρθρο 20 παρ.1 Συντ., στο Τεκμήριο της Αθωότητας (άρθρο 6 της ΕΣΔΑ) και στην Αρχή της Αναλογικότητας (άρθρο 25 του Συντ.)
Επειδή έχει κατασχεθεί παράλληλα και η καρότσα του Φορτηγού Αυτοκινήτου μου, η οποία είναι φορτωμένη με εμπόρευμα, το οποίο και δεν μπορώ να παραδώσω στους εντολείς-πελάτες μου, με αποτέλεσμα να μην μπορώ να μην δύναμαι να λάβω τη συμφωνηθείσα αμοιβή μου και να καταστρέφεται πέραν των άλλων και η επαγγελματική μου ήδη εδώ και ** μήνες.

Επειδή η ζημία που υφίσταμαι καθημερινά είναι ιδιαιτέρως μεγάλη, από τη στιγμή μάλιστα που το συγκεκριμένο Φορτηγό Όχημα είναι η μοναδική πηγή εσόδων μου και στερούμαι της χρήσης του, με αποτέλεσμα να μην μπορώ να τελέσω κανένα επαγγελματικό Δρομολόγιο

Επειδή στερούμαι αναίτια τη χρήση του Φορτηγού αυτοκινήτου μου ήδη για ** μήνες και θα τη στερηθώ μέχρι και την έκδοση απόφασης από το αρμόδιο δικάσαν Δικαστήριο που θα επιληφθεί επί της υποθέσεως
Επειδή δεν γνώριζα και σε καμία περίπτωση δεν είχα την οποιαδήποτε ανάμειξη στην τέλεσή των πράξεων της διακίνησης παράτυπα διαμενόντων μεταναστών.
Επειδή σε καμία περίπτωση δεν μπορεί να μου επιβληθεί η παρεπόμενη ποινή της δήμευσης.
Επειδή σε καμία περίπτωση από την άρση της κατάσχεσης δεν θα δημιουργηθούν δυσχέρειες για την εξακρίβωση της αλήθειας
Επειδή πανθομολογείται από θεωρία και νομολογία ότι η πράξη της κατάσχεσης αποτελεί ουσιώδη περιορισμό της ιδιοκτησίας, ως εκ τούτου πρέπει να λαμβάνει υπ’ όψιν την αρχή της αναλογικότητας (ενδεικτικά Κονταξής, ΚΠΔ, σελ.1666).
Επειδή το Συμβούλιό Σας είναι καθ’ ύλην αρμόδιο να διατάξει την άρση της κατάσχεσης.
Επειδή στην περίπτωση που η υπόθεση τεθεί στο Αρχείο λόγω έλλειψης στοιχείων και επαρκών ενδείξεων, τότε σύμφωνα με τα άρθρα 269 παρ. 3 και 43 παρ. 3 και 4 του Κώδικα Ποινικής Δικονομίας η άρση κατάσχεσης δύναται να διαταχθεί από τον αρμόδιο Εισαγγελέα Πλημμελειοδικών

Για τους λόγους αυτούς και όσους ρητά επιφυλάσσομαι να προσθέσω με συμπληρωματικό υπόμνημά μου
ΑΙΤΟΥΜΑΙ

Όπως γίνει δεκτή η παρούσα αίτησή μου και διαταχθεί η άρση της κατάσχεσης του ανωτέρω Φορτηγού αυτοκινήτου μου, άλλως να διαταχθεί ο διορισμός μου ως μεσεγγυούχου του ανωτέρω οχήματος ιδιοκτησίας μου, μέχρι την οριστική του απόδοση σε εμένα.
Αντίκλητο και πληρεξούσιο δικηγόρο μου διορίζω τον δικηγόρο Θεσσαλονίκης Ελευθέριο Κλιάνη (ΑΜ ΔΣΘ 9719), κάτοικο Θεσσαλονίκης επί της οδού Λέοντος Σοφού αρ. 2

Με τιμή,
Ο αιτών διά του πληρεξουσίου Δικηγόρου